杭州作为新一线的创业之都,大量TMT公司近年如雨后春笋般发展起来。这些公司创设的商业模式中都少不了一款实用的计算机软件，PC端，安卓端，苹果端的软件版本开发是公司设立后的第一需求。这些创业公司大部分属于小微企业，在起步过程中需要谨慎规划。

笔者以自己代理的一件计算机软件开发合同纠纷案件，总结在签订，履行此类开发合同中的注意事项。

基本案情介绍：A公司是一家从事货车物流运输服务的互联网科技型创业公司，在杭州设立后委托B公司开发符合其商业模式的物流软件。双方团队确定了软件原型，A公司支付了首笔20万开发费用，提供B公司电脑，手机等设备一批，并且在合作协议中约定软件上线后给与B公司法定代表人技术入股占A公司15%股份。但双方在后续开发中产生纠纷，A公司无奈请第三方重新开发软件，浪费大量人力，财力。A公司最终委托笔者代理案件本案，向杭州市XX区人民法院提起诉讼，追究B公司的违约责任。

办案策略:1：主动出击，接受委托后走访B公司法定代表人，分析案情，言明风险，也了解双方之前的合作关系。双方曾关系密切，并在一起办公；同为创业型企业，A公司支持B公司开发用设备，并基于信任同意让B公司法定代表人软件上线后技术入股A公司15%。开出这样的条件A公司可见其在创业初期对于支持服务运营的软件是非常重视的，迫切需要把商业模式搭建起来。2合理提出诉请：在与B公司沟通无果的情况下，帮助A公司收集好证据，主动发起诉讼。A公司诉请：1解除原告与二被告签订的《公司合作协议书》；2二被告立即向原告退还20万元物流软件开发费用;3二被告立即向原告返还留置其处的测试手机及电脑（详见证据清单)，若被告无法原物返还，则应按6万元向原告折价赔偿；4本案诉讼费用由二被告承担;诉请第一项涉及双方合作协议中技术入股适宜，在A已经委托第三方开发的情况下首先要求解除协议对A公司利益予以保护，隔离风险。开发过程的延期造成的间接损失很难证明，20万的开发费用直接损失是A公司迫切要拿回来的，这个是本案的双方争议的焦点所在，是庭审重点要争取的内容。

庭审技巧：1盯牢法官，要求比对交付软件与原型的差异。本案中B公司软件开发能力有限，内部管理较弱，但其法定代表人看出A公司创立初期开发软件的迫切需求，不仅要A支付开发费用，还要个人技术入股A公司占15%股份。在A起诉后，B公司为利益最大化提起了反诉；法院在案件受理半年后才安排了第一次庭审，庭审中未能对交付的软件与原型进行比对，庭后代理人一直联系法官，4个月后承办法官安排了比对，为保证比对顺利进行，A将服务器上PC版一直续费保留。比对的结果最能说明B公司交付软件的实际情况，为法庭查明案件事实打下基础。2双方合作协议约定了保密条款，代理人将B公司违反合作协议的情况全面向法庭阐释。B公司实际交付的PC版本，安卓版本均存在问题，无法使用，苹果版是未能交付。但B公司在反诉中提交了其交付苹果版本的截图，系其开发人员金某用自己帐号向苹果商店上传的信息。苹果应用商店AppStore是AppleInc.基于iPhone的软件应用商店，向iOS用户提供第三方应用软件的服务，这是苹果开创的一个让网络与手机相融合的新型经营模式。AppStore是一个由苹果公司为iPhone和iPodTouch创建的服务，允许用户从iTunesStore浏览和下载一些为了iPhoneSDK开发的应用程序。用户可以购买或免费试用，让该应用程序直接下载到iPhone或iPodtouch。用户购买应用所支付的费用由苹果与应用开发商3：7分成。金某以个人帐号上传苹果应用商店的行为未经原告许可，发布后的利益不归为A公司，其行为后果应由被告承担。被告这一行为自认其实际还违反《公司合作协议书》保密条款第五条第四款及第八条第二款,应当承担违约责任。3通过大数据检索，向法院提交了B公司近两年数起杭州地区因计算机软件开发合同纠纷的生效判例，更清楚向法院勾勒了B公司软件开发及管理上存在先天不足的事实。综上，经过庭审和比对环节，全面向法庭阐释了B公司违反合同约定的事实。

判决结果：法院认为被告虽未完成全部的合同义务，但亦交付了部分开发产品，且合同中未明确约定上线期限。针对本案所涉合同履行的实际情况、当事人的过错程度及预期利益等因素，酌情确定二被告返还原告A公司开发费用10万元，原告其他诉请，本院不予支持。

说明：20万的开发费用虽只支持了一半，但客户还是认可的。

办案总结：合格的应用软件是创业公司的起点，针对计算机软件的开发合同，笔者认为需要注意以下几点：1计算机软件开发合同要单独签订，尽量不要和其它业务合作协议或投资协议混合签署在开发合同中，避免纠纷复杂化。2计算机软件开发协议应当对开发结点，每阶段的期限，验收，质量保证，服务内容，交付的条件，源代码，保密条款，违约责任等问题逐一详细约定，避免各开发阶段约定权利义务不明导致履行过程中纠纷层出不穷。3履行过程中双方人员权限，职责清楚明确。会议纪要对开发进度，问题点，跟进举措详细记录并由双方授权人员签字确认。

软件的BUG会让客户的体验度大打折扣，在创业公司设立之时全面引入专业知识产权律师的合规服务还是会带来巨大的价值。